פרק 10 - 14 פסקי הדין הבולטים בתחום המיסים בשנה החולפת 391 14.7 אי מתן זיכוי מס בישראל בגין ניכוי מס במקור בברזיל שנעשה בשיעור גבוה מהמוסכם באמנה / ע"מ 45306-02-17 פ.ק גנרטורים וציוד בע"מ נ' פקיד שומה חולון לחברת פ.ק גנרטורים וציוד בע"מ )" המערערת "( חבר ה בת ברזילאית ") חברת הבת "(. בשנים 2010-2012 שכרה חברת הבת מהמערערת גנרטורים ושילמה לה בגינם דמי שכירות. חרף העובדה כי הבנק באמצעותו שולמו התשלומים למערערת, ניכה מס במקור בשיעור של 15% מהכנסות דמי השכירות ששולמו, קיבלה המערערת בישראל זיכוי ב של תשלום המס הזר בשיעור המשקף רק 10% מההכנסות, פער של 5% המ סתכם לסכום של כ 12 מיליו . ₪ ן המערערת טענה, לזכאותה לקבלת זיכוי מס זר בגין מלוא הסכומים שנוכו במקור מהכנסותיה, בשיעור של 15% . מנגד, ט ען פקיד השומה )" המשיב (" כי בהתאם ל סעיף 12 לאמנה למניעת כפל מס שבין ישראל ל ברזיל )" האמנה "( היה על המערערת לשלם מס בברזיל בשיעור של 10% בלבד מהכנסותיה ולכן היא אינה זכאית לזיכוי מס בישראל בגין סכומים שנוכו במקור מעבר לשיעור זה . לשיטת המשיב, סכומים שנוכו במקור על ידי הבנק המשלם, העולים על 10% מהכנסות המערערת, הם בגדר תשלום "וולונטרי" שהמערערת אינה זכאית לזיכוי ממס בגינו בישראל. במהלך דיוני השומ ה נתבקשה המערערת ע"י המשיב, לפנות לרשות המסים הברזילאית בבקשה להחזר המס שנוכה ביתר וקבלת עמדתה העקרונית בסוגיה . המערערת פנתה לרשות המסים הברזילאית רק לצורך קבלת עמדתה העקרונית וזו השיבה, כי בהתאם להוראות האמנה, שיעור המס בגין התמלוגים יעמוד על 10% , ובלבד ש לא מדובר ב"מוסד קבע". המערערת ציינה כי לגישתה אין לה "מוסד קבע" בברזיל, עם זאת, סירבה לפנות לרשות המסים הברזילאית בבקשה להחזר מס. המערערת ביקשה מ רשות המסים לפתוח בהליכי הסכמה הדדית עם ממשלת ברזיל, בהתאם להוראות סעיף 26 לאמנה. המשיב סירב לכך בטענה כי כל עו ד לא מונחת בפניו עמדת רשות המסים הברזילאית, המסרבת להחזיר את המס למערערת, אין כל מחלוקת בין הרשויות, באופן המצדיק לפתוח בהליכי הסכמה הדדית. בית המשפט המחוזי )השופטת סרוסי( דחה את הערעור, בין היתר, מהטעמים הבאים: במסגרת האמנה , ישראל ו ברזיל הגיעו להסכמה הד דית בדבר אופן חלוקת המס בין המדינות. על הזיכוי שיינתן בישראל כנגד המס ששולם בברזיל, להיות מ וגבל לשיעור שנקבע באמנה , אחרת יוביל המצב לריקון מתוכן של הסכמת המדינות . השופטת ציינה כי אין מחלוקת שהאמנה לא יכולה להרע ביחס לדין הפנימי, אולם בענייננו, אין זהו המצב, אלא התנהגותה של המערערת עצמה היא שהרעה את מצבה , בשל אי הגשת בקשה להחזר מס לרשות המס הברזילאית . בהערת אגב, ציינה השופטת, כי אין דרישה ש הנישום ייצא למאבק מול רשות המס הזרה, וכל עוד רשות המס הזרה אוחזת בדעה כי שיעור מס מסוים הוא הנכון, אין חוב ה על הנישום לפתוח בהליכים משפטיים משמעותיים מולה. במקרה שכזה, אם המשיב ס בו ר שרשות המסים הזרה גובה מס בשיעור שהוא מעבר למוסכם באמנה, על המשיב החובה לפנות לרשות המסים הזרה בהליכי הסכמה הדדית וככל שלא יעשה כן, יהא עליו לזכות במלוא סכום המס ששולם. הובהר שבהמ" ש לא קובע מסמרות בעניין, שכן בנסיבות המקרה דנן , לא עשתה המערערת אף את המינימום הנדרש ממנה. השופטת סרבה לבקשת המערערת לפתוח בהליכי הסכמה הדדית בשל העובדה, שלא הועברה עמדת רשות המסים הברזילאית, אשר שללה את שיעור המס בהתאם ל קבוע ב אמנה או אשר סירבה להחזיר את המס שנגבה . למען הסר ספק, הובהר , כי אין מקום לנכות את המס ששולם ביתר כהוצאה בייצור הכנסה, בין אם מדובר ב"מס" ובין אם לא מדובר ב"מס", שכן המס ששולם לא שולם לצורך ייצור ההכנסה .
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=