פרק 10 - 14 פסקי הדין הבולטים בתחום המיסים בשנה החולפת 440 14.3 חיוב ב דיבידנד בגין רכישה עצמית גם לגבי בעל המניות המוכר שהינו תושב חוץ, מניות בכורה ומניות רגילות אינן נכס אחד גם כאשר הן נמכרות יחד כחלק מהעברת בעלות בחברה, קנס גירעון / ע"מ 44520-03-18 BAY VENTURES חברה זרה נ' פקיד שומה באר שבע פסק הדין עו סק בערעור שהגישה חברה זרה, שהתאגדה באיי הבתולה הבריטיים ) (BVI ") המערערת (" ומניותיה מוחזקות על ידי תושב חוץ, על שומה שהוציא לה פקיד השומה בגין מכירת מניות רגילות ומניות בכורה של המערערת . פעילותה היחידה של המערערת הייתה החזקת מניות של חברה ישראלית יזמית בתחום הבנייה, ש.י.א. רפאל )" החברה " או "ש.י.א. רפאל" .( בשנת 2005 הוקצו למערערת מניות רגילות של ש.י.א רפאל ללא תמורה במסגרת הסדר נושים, אשר הקנו לה החזקה של 60% במערערת . בשנת 2007 הוקצו למערערת 1,000 מניות בכורה בתמורה לכ 53 - לכל ₪ אלף 1 ע.נ. הניתנות לרכישה ע"י החברה ₪ באותו שווי, ללא הפרשי הצמדה או ריבית כלשהם, ואשר אינן מקנות כל זכות נוספת לרבות זכות להצבעה או דיבידנד. בשנת 2016 , במסגרת הסדר פשרה לסיום מעורבותה בש.י.א רפאל, מכרה המערערת את כל מניותיה , הן הרגילות והן מניות הבכורה, בחברה לחברה עצמה , וזאת תמורת אותו שווי עבור כל מניית בכורה וכ 8 - עבור המניות ₪ מיליון הרגילות . המחלוקת בין הצדדים נסבה על חיוב המערערת במס בגין מכירת המניות )רגילות ובכורה( שנרכשו על ידי החברה שבשליטתה ברכישה עצמית. המערערת טענה כי יש לראות זאת כעסקה אחת ולאפשר לה לקבל החזר מס בשל ניכוי במקור שנוכה לה ע"י החברה מאחר שדיווחה על הפסד הון שנוצר לה לגישתה . לעומתה, פקיד השומה טען כי מדובר במכירה נפרדת של שני נכסים - מניות הבכורה והמניות הרגילות ומכאן שהיה נדרש לדווח ולחשב רווח הון על כל אחת מהעסקאות בנפרד . פקיד השומה סיווג מחדש את העסקה, חייב את המערערת במס על רווח ההון במכירת המניות הרגילות , כך שבשלב הראשון קבע כי חולק דיבידנד לבעלי המניות )מאחר שהמניות נרכשו מהחברה בדרך של רכישה עצמית( ובשלב ה שני נמכרו המניות הרגילות שעלות רכישתן הוא סכום הדיבידנד הרעיוני שקיבלה. כמו כן, הטיל עליה קנס גירעון. בית המשפט המחוזי )השופטת ייטב( דחה את הערעור . בין היתר נפסק כי לא קיימת בפקודת מס הכנסה הוראה המתייחסת לחיוב כולל במס של השקעה בעסקה, תוך מתן אפשרות לקיז וז הוצאות או הפסדים מהכנסות ממקורות שונים או מרווחי הון, ככל שאלו אינם מותרים במפורש בפקודת מס הכנסה. בית המשפט קבע, כי אף שבענייננו בוצעו פדיון מניות הבכורה ומכירת המניות הרגילות במסגרת כוללת של סיום השקעתה של המערערת בחברה הישראלית ויציאתה מהתמונה, בפוע ל נמכרו שני נכסים נפרדים: מניות בכורה ומניות רגילות, כאשר לכל אחד מהם ישנן זכויות נלוות שונות וכן שונות שהתבטאה גם בהתנהלות העסקית של החברה ובהסכם המכירה, ו לפיכך יש לחשב רווח הון במכירת כל אחד מהם בנפרד. בית המשפט הדגיש כי גם הצדדים התייחסו לשונות בין סוגי המניות וקבעו תמורה נפרדת עבור כל סוג מניה והוראות ניכוי מס במקור שונות, דבר המעיד על מהות העסקה כנכסים נפרדים, גם בראי הצדדים. עוד הוסיף בית המשפט כי טענתה של המערערת לראות במניות הבכורה כאילו הוקצו לה חלף הלוואת בעלים אינה משנה לעניינינו שכן, כל המסמכים מעידים על כך שבמועד המכירה מדובר במכירה של מניות בכורה, ולא פירעון הלוואת בעלים, וכידוע, הנישום אינו רשאי לטעון שיש לחייבו במס בדרך שבה יכול היה לנקוט מלכתחילה אך לא פעל בדרך זו. בנוסף, תוצאת המס של פירעון הלוואת בעלים ומכירת/פדיון מניות הבכורה בעניין זה א ינה משתנה, שכן המערערת לא חויבה במס בשל רכיב זה. לעניין הרכישה העצמית של המניות הרגילות, בית המשפט קבע בהתאם להלכת בית חוסן ) ע"א 9308/20 ( כי בשלב הראשון חולק למערערת )ולבעל המניות הנותר( דיבידנד בהתאם לחלקה בהון המניות טרם הרכישה העצמית, ובשלב
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=